劳动仲裁案代理词

作者:禧发吴晓敏律师  发布时间:2012-3-16 15:27:45 点击数:
导读:代理词尊敬的仲裁员:辽宁**律师所接受本案申请人高*的委托,指派我担任其代理人,依法参加仲裁程序。接受委托后,本律师依法调查取证,听取了庭审过程,我认为申请人提出的仲裁申请事实清楚、证据确实充分,应得到仲…

代  理  词

 

尊敬的仲裁员:

辽宁**律师所接受本案申请人高*的委托,指派我担任其代理人,依法参加仲裁程序。

接受委托后,本律师依法调查取证,听取了庭审过程,我认为申请人提出的仲裁申请事实清楚、证据确实充分,应得到仲裁庭的认可。现本着“以事实为根据、以法律为准绳”的原则,提出代理意见如下:

一、申请人与被申请人事实劳动关系成立。

庭审中,被申请人已自认双方存在劳动关系。

被申请人提出的《备忘录》即为劳动合同的说法本代理人不能认可,理由如下:

首先,《劳动合同法》第十七条明文规定劳动合同的必备条款,而该《备忘录》既不具备法定的形式要件。

其次,《劳动合同法》第十六条规定劳动合同应在双方签章后生效,且由用人单位与劳动者各执一份,但该《备忘录》既无公司章,又未发给劳动者。

再次,签订劳动合同的目的就是为了有效保障劳动者的合法权益,显然,仅由用人单位单方保存、未经备案的《备忘录》是不能不能达到此立法目的的。

二、被申请人支付未签订劳动合同双倍工资应予支持。

庭审中,被申请人已自认申请人的工资标准为,试用期3000元,转正4000元。通过庭审,被申请人未与申请人签订书面劳动合同违法行为的事实清楚,证据确实充分,应根据《劳动合同法》第八十二条规定、《劳动合同法实施条例》第六条的规定向申请人支付2011年11月9日到12月24日的双倍工资7000元,具体计算方法见《申请人高*仲裁请求计算标准》。

三、被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金应予支持。

申请人于2011年12月24日与被申请人董事长石化山就为申请人缴纳社会保险和转正事宜谈判未果的情况下,被申请人提出“我把这块儿给你结清楚,然后就到这儿吧”(见第二段录音09:53),并要求申请人用公司自制的表格提出书面申请交给被申请人后办理工作交接手续。

申请人自入职后被申请人一直未给申请人缴纳社会保险,符合《劳动合同法》第三十八条第一款第三项的情形,申请人有权据此与被申请人解除劳动关系,并无需书面通知。且在庭审中,被申请人已经认可了《离职工作交接清单》的真实性,说明申请人与被申请人的事实劳动关系已解除。

虽然申请人现无法提供其已向被申请人递交书面辞职材料的实实和该份材料的内容,但申请人提供的谈话录音、《离职工作交接清单》、及被申请人未为申请人缴纳社会保险的事实,已经形成一个完整的证据链,可以证明申请人的该项仲裁请求事实清楚,有法律依据。

四、被申请人支付拖欠的工资及补偿金的请求应予支持。

庭审中,申请人已提出了充分的证据证明被申请人拖欠申请人2011年12月份的工资至今的事实,请求仲裁庭对该项请求予以支持。具体计算方法见《申请人高*仲裁请求计算标准》。

五、被申请人支付拖欠的加班费及补偿金的请求应予支持。

申请人与被申请人订立的口头劳动合同时只约定试用期工资和转正工资的标准,并未就加班费事宜进行约定。

申请人自入职后,每周六都加班,且平常工作日也经常加班,根据《劳动合同法》第三十一条、《劳动法》第四十四条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定,申请人有权要求被申请人支付加班费及补偿金。

申请人已根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条的规定,对加班事实承担了初步的举证责任。并且被申请人也自认公司有考勤记录的事实,被申请人未提供的,应当承担不利后果。

具体计算方法见《申请人高*仲裁请求计算标准》。

 

代理人:辽宁**律师事务所

吴晓敏律师

2012年2月20日

 

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